El preconcurso de acreedores

El preconcurso es una figura que permite a las personas físicas o jurídicas en situación de “insolvencia” iniciar conversaciones con sus acreedores, durante un periodo de 3 meses (2 en el caso de la persona natural no empresaria), sin tener que declararse en concurso de acreedores.

Actualización post preconcurso de acreedores.

¿Qué es el preconcurso?

El preconcurso es una fase previa al concurso de acreedores que permite a un deudor (persona natural o jurídica), en situación de insolvencia (actual o inminente), negociar con sus acreedores durante un periodo de 3 meses (2 si es una persona natural no empresaria), sin tener que solicitar durante ese plazo la declaración judicial de concurso.

Se regula en los artículos 583 y ss. del Texto refundido de la Ley Concursal (TRLC).

Con el preconcurso se puede negociar:

a) La obtención de adhesiones a una propuesta anticipada de convenio.

b) Un acuerdo de refinanciación.

c) Un acuerdo extrajudicial de pagos.

Para iniciar el preconcurso el deudor deberá comunicar al Juzgado (competente para su concurso) que ha iniciado las negociaciones. En caso de negociar un acuerdo extrajudicial de pagos será el notario, registrador mercantil, o la cámara de comercio (según corresponda) quien lo comunique.

En dicha comunicación se indicarán las ejecuciones contra el patrimonio y, cuáles recaen sobre bienes y derechos necesarios para la continuidad de su actividad profesional o empresarial.

Una vez admitido el preconcurso se publica en el Registro público concursal, salvo que en el escrito de comunicación constara la solicitud del carácter reservado.

¿Cuándo puede solicitarse el preconcurso?

La Ley establece que si el deudor se encuentra en situación de insolvencia actual sólo podrá realizar la comunicación antes del vencimiento del plazo legalmente establecido para el cumplimiento de la declaración del concurso.

¿Qué efectos tiene el preconcurso?

El TRLC regula los efectos de la comunicación del preconcurso. 

1.  Sobre el deber de solicitar el concurso.

El deudor no tiene la obligación (al menos temporalmente), de presentar la solicitud de declaración judicial concurso.

2. Sobre las peticiones de concurso necesario.

Se blinda parcialmente al deudor frente a la petición de concurso por parte de terceros (el llamado concurso necesario). Pues mientras que no transcurra el plazo de 3 meses (2 para la persona natural no empresaria), los jueces no admitirá las solicitudes de concurso presentadas por personas distintas al deudor o al mediador concursal presentadas tras la comunicación.

3. Sobre las ejecuciones.

a) Prohibición de iniciar ejecuciones.

Se prevé la prohibición de iniciar ejecuciones judiciales o extrajudiciales hasta que transcurran 3 meses (2 si el deudor es persona natural no empresaria), desde la comunicación de negociaciones para un acuerdo extrajudicial de pagos. En el caso de que la comunicación sea para obtener adhesiones a una propuesta anticipada de convenio, o alcanzar un acuerdo de refinanciación, no se podrán iniciar ejecuciones en las que se solicite el embargo de bienes o derechos necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor.

b) Suspensión de las ejecuciones en tramitación.

Las ejecuciones sobre bienes y derechos referidas anteriormente que estuvieran en tramitación se suspenderán.

c) Ejecuciones de créditos de pasivos financieros.

En el caso específico de negociación de un acuerdo de refinanciación, tampoco podrán iniciarse o, en su caso, quedarán suspendidas las ejecuciones promovidas por acreedores de pasivos financieros sobre otros bienes o derechos del deudor, siempre que se acredite documentalmente; (1º) que un porcentaje no inferior al 51 % del pasivo financiero ha apoyado el inicio de las negociaciones, (2º) con el compromiso de no iniciar o continuar ejecuciones individuales frente al deudor mientras se negocia.

d) Ejecuciones de garantías reales.

No obstante, la comunicación de negociaciones para adhesiones a una propuesta anticipada de convenio o para alcanzar un acuerdo de refinanciación, los acreedores con garantía real (como una hipoteca) podrán iniciar ejecuciones sobre bienes o derechos sobre los que se hubiera constituido la garantía. Si dicha garantía fuera sobre bienes o derechos necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial, una vez iniciado el procedimiento se suspenderá.

En el caso del acuerdo extrajudicial de pagos los acreedores podrán iniciar ejecuciones sobre los bienes y derechos garantizados. Si la garantía recayera sobre la vivienda habitual o sobre bienes o derechos necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial el procedimiento se suspenderá.

e) Ejecuciones por créditos de derecho público.

Todo lo anterior no será de aplicación a los procedimientos de ejecución que tengan por objeto hacer efectivos créditos de derecho público.

¿Y si transcurren los 3 meses (o 2) sin acuerdo?

Si en el plazo de 3 meses desde la comunicación del preconcurso (2 si es persona natural no empresaria), el deudor no consigue aprobar un acuerdo de refinanciación, un acuerdo extrajudicial de pago, o las adhesiones suficientes a la propuesta anticipada de convenio, deberá solicitar la declaración de concurso dentro del mes hábil siguiente si se encontrara en situación de insolvencia actual (a menos que lo haya solicitado el mediador concursal).

Por ello, en la practica el plazo es de 3+1 (o 2+1) meses.

Ejemplo:

Imaginemos que una empresa presenta en el juzgado mercantil el día 15 de enero un preconcurso para negociar con sus acreedores un acuerdo de refinanciación.

El plazo de 3 meses finalizaría el 15 de abril (se cuenta de fecha a fecha).

Si no hay acuerdo con los acreedores y la empresa continua en insolvencia, deberá solicitar el concurso dentro del mes hábil siguiente. En este caso, mayo.

Finalmente debes saber que formulada la comunicación de preconcurso, no podrá formularse otra por el mismo deudor en el plazo de un año.

¿Cuándo es necesario solicitar el concurso de acreedores?

El artículo 5 del TRLC obliga a cualquier deudor  (ya sea persona física o jurídica), a solicitar el  concurso dentro del plazo de 2 meses desde que hubiese conocido o debido conocer su estado de insolvencia.

La insolvencia tiene lugar cuando el deudor no puede cumplir regularmente con sus obligaciones exigibles, como por ejemplo el pago de las cuotas de un préstamo o de una factura a su vencimiento.

Normalmente la insolvencia será consecuencia de un desequilibrio patrimonial del deudor. Esto es que el deudor carezca de patrimonio suficiente para cumplir regularmente con sus obligaciones. Ahora bien, no siempre será debida a la ausencia de patrimonio. También podría deberse a situaciones de iliquidez, cuando el deudor tenga bienes pero no tesorería (dinero líquido) con el que realizar los pagos.

Independientemente del origen de la insolvencia la Ley obliga a solicitar el concurso antes de que transcurra el plazo de 2 meses.

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24 Comments El preconcurso de acreedores

  1. Pingback: El pre-pack concursal | El Blog de J. Raúl Fernández. Abogado.

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  3. María

    Hola,

    Me gustaría saber cuando se controla que la empresa que solicita el concurso cumple con los requisitos (plazo, insolvencia…).

    Los efectos son automáticos? es decir, una empresa que no cumpla con el plazo de dos meses para solicitarlo se beneficia de los efectos que explicas?

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    1. J. Raúl Fernández

      Hola. El 5 bis.2 dice del “preconcurso”: “Esta comunicación podrá formularse en cualquier momento antes del vencimiento del plazo establecido en el artículo 5. Formulada la comunicación antes de ese momento, no será exigible el deber de solicitar la declaración de concurso voluntario.

      Por tanto, según dicho redactado, si no se estuviera en el plazo de 2 meses del art. 5 (para solicitar el concurso), teóricamente no se podría solicitar el pre-concurso, sino que se tendría que acudirse directamente al concurso. Al menos, es la interpretación que yo hago.

      Sin embargo, si lees todo el art. 5 bis, una vez se comunica el “preconcurso” el precepto no dice nada de que el Juzgado tenga que comprobar si se está o no en el plazo de 2 meses. Ahora bien, si finalmente se acude al concurso (porque no se alcanza un acuerdo con los acreedores y persiste la insolvencia), el administrador concursal que designe el juzgado sí que revisará si el concurso se presentó fuera de de plazo, y esto podría extenderse también al momento de la comunicación del preconcurso.

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  4. Pedro

    muy interesante!!

    A raíz de leerlo me surge una duda sobre cuando se presume que una empresa es insolvente. Por ejemplo, si lleva sin pagar desde la misma fecha a sus trabajadores y a sus acreedores cuando se puede considerar insolvente?

    Habría que esperar a que pasen tres meses sin que se paguen las nóminas de los trabajadores o podría entenderse insolvente desde el mismo momento que deje de pagar a sus acreedores?

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    1. J. Raúl Fernández

      La insolvencia (actual) se produce en el momento en que el deudor no puede cumplir regularmente con sus obligaciones. Por tanto, tiene lugar cuando comienza a incumplir (ya sea con sus trabajadores, proveedores, Agencia Tributaria…). Ante esa situación (no temporal o puntual), el deudor tiene el deber de solicitar concurso. Alternativamente, y dentro del plazo para presentar el concurso, el deudor puede comunicar al Juzgado (en los términos explicados en el post), el inicio de negociaciones con los acreedores. En ese caso (de preconcurso) la Ley concede un plazo de 3 meses. Y, si no hay acuerdo, se tiene que solicitar el concurso dentro del mes siguiente.

      Todo esto son plazos máximos. No hay impedimento a que el deudor no los agote.

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  5. Encarna

    Hola , si la empresa está en preconcurso ,¿ siempre tiene los 3 meses de plazo más 1 para la presentación de concurso ? . Me han dicho que si durante los 3 meses del preconcurso no llega la empresa a acuerdo con los acreedores y está en insolvencia no tiene ese mes adicional .

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    1. J. Raúl Fernández

      Hola Encarna. Una vez se comunica al Juzgado que se está negociando la Ley Concursal otorga un plazo (máximo) de 3 meses para negociar. Transcurrido el plazo para negociar se impone una obligación de presentar el concurso dentro del mes hábil siguiente (realmente no es un mes adicional para que la empresa continue negociando sino un plazo máximo para cumplir con la obligación de presentar el concurso). En cualquier caso, mi recomendación es no tratar de apurar los plazos al limite (pues puede ser contraproducente).

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  6. Maite

    Hola!! yo tengo una duda en caso de presentar una comunicación ante el juzgado de lo mercantil, especificando que nos encontramos en negociaciones para lograr la adhesión que corresponda, ¿es necesario hacer referencia en la comunicación con qué acreedores se está negociando y que tipo de negociaciones son las llevadas a cabo?? si fuese necesario y no hiciésemos referencia a esos hechos el juez podría dictar una resolución requiriendo que se especifique lo anteriormente descrito. Pues si atendemos al art. 5 bis de la LC no dispone nada de detallar esos hechos, aún así me gustaría que me aclarasen esa duda. Gracias!!

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    1. J. Raúl Fernández

      La Ley no especifica requisitos concretos de contenido y forma de la comunicación, pues solo dice que “(…) podrá poner en conocimiento del Juzgado que ha iniciado negociaciones”. Por tanto, no parece que acreditar documentalmente el inicio de las negociaciones sea requisito para la admisión a trámite del 5 bis. Ahora bien, no es descartable que algún juzgado mercantil, de los muchos que hay, tenga la practica de requerir algún requisito no especificado en la Ley para la admisión del 5 bis.

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  7. Jaime

    Buenos días, estamos en preconcurso, y hay un interesado en comprar la empresa para intentar levantarla. La compraventa de la empresa, y cese de los actuales cargos, nos exime de responsabilidades y obligaciones si el comprador no consigue levantarla y entra en concurso?

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    1. J. Raúl Fernández

      El comentario no especifica que responsabilidades y obligaciones ni a quién concretamente. Pero, en lo que respecta a la responsabilidad concursal, en un eventual concurso que se calificase por el Juez como “culpable” (y no fortuito) la Ley prevé que, en el caso de personas jurídicas, puedan ser considerados personas afectadas por la calificación los administradores o liquidadores, de hecho o de derecho, apoderados generales, y quienes hubieren tenido cualquiera de estas condiciones dentro de los dos años anteriores a la fecha de la declaración de concurso, así como los socios que se hubiesen negado sin causa razonable a la capitalización de créditos o una emisión de valores o instrumentos convertibles en los términos previstos en el artículo 165.2, en función de su grado de contribución a la formación de la mayoría necesaria para el rechazo del acuerdo.

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  8. Jaime

    Hola, el concurso ha de presentarse tanto si hay dinero en caja como si no se tiene nada?

    Existe la posibilidad de, en vez de concurso, y al no tener nada de liqjidez, presentar en el juzgado una declaración de insolvencia aportando balances y justificantes?

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    1. J. Raúl Fernández

      No existe un procedimiento alternativo. Si la sociedad es insolvente tendría que presentar el concurso (para cumplir con esa obligación que establece la Ley). La Ley sí prevé que en determinados casos el Juez acuerde un concurso express (el Auto que admite el concurso también acuerda su conclusión por ausencia de masa activa). Pero, aún en ese supuesto, la sociedad habrá tenido que presentar la demanda de concurso con abogado y procurador.

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  9. CAROLINA MORA

    Qué pasa si presentas el concurso fuera de ese plazo de cuatro meses desde que se solicita el preconcurso?

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    1. J. Raúl Fernández

      La presentación del concurso fuera de los plazos (ya sea el inicial de 2 meses) o el prorrogado por el preconcurso, podría comportar que el concurso fuese calificado como culpable y que se le derivara responsabilidad a los administradores.

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  10. Miguel Alcazar

    Hola, en el ejemplo que pones parare que tienes para presentar el concurso todo mayo, tengo la misma pregunta que Noelia, disculpa por ser repetitivo pero estoy cerca del final de mi plazo y es importante saberlo bien. Hay unos abogados que me dicen una cosa y otros otra.
    Yo que no entiendo de derecho y al ver tu ejemplo, parecia que me quedaba claro que si vence los 3 meses el 15 de abril, tienes todo el mes siguiente, es decir, mayo para presentar el concurso. Pero viendo la respuesta que le das a noelia, solo tendrias hasta el 15 de mayo, no?

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    1. J. Raúl Fernández

      La redacción literal del artículo es la siguiente: “Transcurridos tres meses desde la comunicación al juzgado, el deudor, (…) deberá solicitar la declaración de concurso dentro del mes hábil siguiente, a menos que ya lo hubiera solicitado el mediador concursal o no se encontrara en estado de insolvencia”.

      Cuando la Ley Concursal da un plazo por meses, se tiene que calcular de fecha a fecha sin descontar los días inhábiles. Esto significa que se tiene que contar el mes de agosto (que es inhábil). El 5 bis establece 2 plazos (3 meses desde la comunicación + 1 para solicitar la declaración). Al ser por meses se calculan de fecha a fecha. Por consiguiente, parece más lógico pensar que dentro del mes hábil siguiente significa hasta el 15 de mayo.

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  11. Noelia

    Hola te voy a poner mi caso la empresa dio preconcurso el 4 de Julio, el 4 de Octubre cumpliría los 3 meses y mi duda es ¿ hasta cuando tiene para dar concurso? ¿hasta el 4 de Noviembre o hasta el 30 de Noviembre?

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  12. María

    Buenos días,
    Enhorabuena por la clara y sencilla explicación del tema.
    Sin embargo, me surge una duda al respecto cuando se dice: “Finalmente debes saber que formulada la comunicación de preconcurso, no podrá formularse otra por el mismo deudor en el plazo de un año”, puesto que, no me deja claro a partir de cuándo empieza a correr el plazo, esto es, a partir de la solicitud de la comunicación o de la resolución que se dicte al respecto.

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    1. J. Raúl Fernández

      Hola María. No es una situación con la que me haya encontrado hasta ahora, pero el literal de la norma dice; “(…) Formulada la comunicación prevista en este artículo, no podrá formularse otra por el mismo deudor en el plazo de un año”, por lo que parece fijarse como inicio del plazo el momento en que se presenta la solicitud.

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  13. GEMMA

    Muy interesante el post, ¿Puede el Juzgado, durante el preconcurso, requerirte para aportar información sobre los acuerdos que intentas alcanzar, o por el contrario esto solo resulta exigible cuando acaba el plazo para llegar a dichos acuerdos?

    Gracias

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