El derecho de suscripción preferente

Entre los derechos de los socios de sociedades de capital encontramos el derecho de suscripción preferente en caso de aumento del capital social.

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¿Qué es el derecho de suscripción preferente?

Se trata de un derecho básico de cualquier socio de una Sociedad Anónima (SA) que le posibilita acudir, con carácter preferente, a una ampliación de capital con aportaciones dinerarias, de forma proporcional a su participación en el capital de la sociedad.

En la Sociedad Limitada (SL), con ciertas particularidades, éste se denomina “derecho de asunción preferente”.

Art.304 LSC.

1. En los aumentos de capital social con emisión de nuevas participaciones sociales o de nuevas acciones, ordinarias o privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias, cada socio tendrá derecho a asumir un número de participaciones sociales o de suscribir un número de acciones proporcional al valor nominal de las que posea.

2. No habrá lugar al derecho de preferencia cuando el aumento del capital se deba a la absorción de otra sociedad o de todo o parte del patrimonio escindido de otra sociedad o a la conversión de obligaciones en acciones.

No se trata de un derecho del socio en todos los casos, sino únicamente cuando el aumento se realice con cargo a aportaciones dinerarias, excluyéndose además si el aumento es por absorción de otra sociedad o de todo o parte de su patrimonio escindido o a la conversión de obligaciones.

¿Qué función tiene el derecho de suscripción preferente?

Este derecho pretende proteger al socio garantizándole la posibilidad de no diluir su porcentaje de participación ante un aumento de capital.

Veamos un ejemplo.

Sociedad Limitada con un capital social (cs) de 3.000 €, dividido en 3.000 participaciones sociales (ps) de 1 € y 3 socios (A, B y C):

Socio A:  2.100 ps = 70 % cs.;  Socio B:  600 ps = 20 % cs.;  Socio C:  300 ps = 10 % cs. 

Si se decide aumentar el capital de la sociedad en 1.000 € con entrada de un nuevo socio (Socio D), el capital social (cs) pasaría de 3.000 € a 4.000 €, y  los socios iniciales diluirían su porcentaje:

Socio A:  2.100 ps : 52,5 % cs;  Socio B:  600 ps = 15 % cs;  Socio C:  300 ps = 7,5 %;  Socio D:  1.000 ps = 25 % cs

El derecho de suscripción permite que los socios A, B o C puedan acudir a la ampliación y no diluirse. Así el socio C tendría derecho a asumir un 10 % de las nuevas participaciones, manteniendo por tanto tras la ampliación su 10 % inicial.

¿Cómo se ejercita?

Los socios en los plazos legales (que generalmente no podrán ser inferiores a un mes), deberán comunicar que ejercitan el derecho de asunción o suscripción preferente.

En la Sociedad Limitada cuando ejerzan su derecho de preferencia únicamente una parte de los socios, salvo que los estatutos digan lo contrario, las restantes participaciones (no asumidas), serán ofrecidas por el órgano de administración a los socios que hubieran ejercitado el derecho durante un plazo no superior a quince días. En caso de que éstos no las asuman, los administradores podrán en los quince días siguientes adjudicar esas participaciones no asumidas a personas ajenas a la sociedad.

La exclusión del derecho de preferencia.

La Ley preve también la posibilidad de que los socios (al decidir en la junta aumentar el capital), puedan acordar la supresión total o parcial de este derecho de preferencia.

En el caso de la Sociedad Anónima la exclusión sólo podrá acordarse cuando lo justifique el interés social.

Para que sea válido el acuerdo de exclusión del derecho de preferencia (tanto en la Sociedad Anónima como en la Limitada) será necesario:

1) Que los administradores realicen un informe que especifique el valor de las participaciones o acciones y justifique el precio de las nuevas participaciones o acciones, indicando las personas a las que se atribuirán. En el caso de la SA será necesario, además, el informe de un experto nombrado por el Registro Mercantil.

2) Que en la convocatoria de junta se haga constar la propuesta de supresión del derecho, el tipo de nuevas participaciones o acciones, y el derecho de los socios a examinar en el domicilio social el informe o informes (punto 1),  así como pedir la entrega o el envío gratuito de estos documentos.

3) Que el valor nominal de las nuevas participaciones o acciones, más, en su caso,  la prima, se corresponda con el valor real atribuido a las participaciones en el informe de los administradores (en la SL) o con el valor que resulte del informe del experto independiente (en la SA).

Si quieres saber más, en este otro post explico el aumento de capital en una startup.

Ampliación de capital en una Startup

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