La sociedad irregular

La constitución de una sociedad de capital, -como los son la sociedad anónima (SA) o la sociedad de responsabilidad limitada (SL)-, exige por un lado el otorgamiento de una escritura pública (ante notario) y, por otro, su posterior inscripción en el Registro Mercantil, que es lo que permite que la sociedad adquiera personalidad jurídica.

Sociedad Iregular

Vector diseñado por Freepik.

Así, observamos que desde un punto de vista mercantil constituir una sociedad de capital nos obligará a; (1º) otorgar una escritura pública ante Notario, y (2º) solicitar el Registro Mercantil la inscripción de la sociedad.

Debemos recordar que desde 2010 es posible la «constitución telemática». Si optamos por esta vía de constitución los socios fundadores sólo tendrán que contactar con un punto «PAE» y acudir físicamente a una notaría para otorgar la escritura, siendo posteriormente el Notario quien se encargará de remitir al Registro Mercantil una copia de la misma para su preceptiva inscripción.

Si no se opta por esta forma telemática o «express», es importante conocer que la Ley de Sociedades de Capital (LSC) exige a los «socios fundadores» y «administradores» que en el plazo de 2 meses presenten, para su inscripción, la citada escritura en el Registro, respondiendo solidariamente de los daños y perjuicios que se causen por el incumplimiento de esta obligación.

¿Qué ocurre en el periodo de tiempo entre el otorgamiento de la escritura y la inscripción de la sociedad en el Registro?

Durante ese periodo la sociedad se denominará «EN FORMACIÓN» y aunque aún la sociedad no ha adquirido su «personalidad jurídica» la Ley prevé que pueda suscribir contratos aunque con un régimen de responsabilidad particular para los socios y administradores.

Artículo 36 LSC Responsabilidad de quienes hubiesen actuado

Por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil, responderán solidariamente quienes los hubiesen celebrado, a no ser que su eficacia hubiese quedado condicionada a la inscripción y, en su caso, posterior asunción de los mismos por parte de la sociedad.

Artículo 37 LSC Responsabilidad de la sociedad en formación

1. Por los actos y contratos indispensables para la inscripción de la sociedad, por los realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la fase anterior a la inscripción y por los estipulados en virtud de mandato específico por las personas a tal fin designadas por todos los socios, responderá la sociedad en formación con el patrimonio que tuviere.

2. Los socios responderán personalmente hasta el límite de lo que se hubieran obligado a aportar.

3. Salvo que la escritura o los estatutos sociales dispongan otra cosa, si la fecha de comienzo de las operaciones coincide con el otorgamiento de la escritura fundacional, se entenderá que los administradores están facultados para el pleno desarrollo del objeto social y para realizar toda clase de actos y contratos.

Artículo 38 Responsabilidad de la sociedad inscrita

1. Una vez inscrita, la sociedad quedará obligada por aquellos actos y contratos a que se refiere el artículo anterior así como por los que acepte dentro del plazo de tres meses desde su inscripción.

2. En ambos supuestos cesará la responsabilidad solidaria de socios, administradores y representantes a que se refieren los dos artículos anteriores.

3. En el caso de que el valor del patrimonio social, sumado al importe de los gastos indispensables para la inscripción de la sociedad, fuese inferior a la cifra del capital, los socios estarán obligados a cubrir la diferencia.

Ahora bien, ¿qué sucede si tras el otorgamiento de la escritura de constitución no se procede a solicitar al Registro la inscripción?

En caso de que en el plazo de un año no se solicite la inscripción, o antes si se verifica la voluntad de no inscribir, la sociedad deviene «IRREGULAR» y a la misma se le aplicarán las normas de la «sociedad colectiva» o, en su caso de la «sociedad civil».

Esto entre otros aspectos, esto supone que la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad no será limitada (esto es, sólo por el importe del capital aportado), sino ilimitada, respondiendo con todo su patrimonio presente y futuro.

Artículo 39 LSC Sociedad devenida irregular.

1. Una vez verificada la voluntad de no inscribir la sociedad y, en cualquier caso, transcurrido un año desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya solicitado su inscripción, se aplicarán las normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil si la sociedad en formación hubiera iniciado o continuado sus operaciones.

2. En caso de posterior inscripción de la sociedad no será de aplicación lo establecido en el apartado segundo del artículo anterior.

Por último, en caso de que la sociedad devenga irregular la Ley reconoce el derecho de cualquier socio a solicitar por la vía judicial la disolución de la sociedad.

2 Comments La sociedad irregular

  1. MANUEL AGUDO PINILLA

    hola
    Gracias por el aporte. En el caso de las sociedades de capital, en las que no se haya formalizado el contrato social en escritura pública, y por tanto, tampoco se haya inscrito, si la se produce una actuación en el tráfico, ¿consideras que estamos ante una sociedad irregular, o no, ya que dicha sociedad carecería de personalidad jurídica?

    Reply

Deja un comentario

Tu dirección de correo electrónico no será publicada. Los campos obligatorios están marcados con *